不受理的行政复议如何确定被告

雄鹰

最高人民法院《新行政诉讼法司法解释理解与适用》
第六条《行政诉讼法》第二十六条第二款规定的“复议机关决定维持原行政行为”，包括复议机关驳回复议申请或者复议请求的情形，但以复议申请不符合受理条件为由驳回的除外。
“但以复议申请不符合受理条件为由驳回的除外”是指《行政复议法实施条例》第四十八条第一款第（二）项“受理行政复议申请后，发现该行政复议申请不符合行政复议法和本条例规定的受理条件的”属于程序性驳回，类似于行政诉讼中裁定驳回起诉。这种情况下，该驳回决定属于行政复议机关自己的判断，是行政复议机关自己的意思表示，如果作被告，只能是单独被告。
需要注意的是，“除外”是指行政复议机关不作为共同被告，而不是不作为行政诉讼被告。对原行政行为提起的行政诉讼，作出原行政行为的行政机关是被告。